Le Mutuum et les Sûretés Réelles en Droit Romain

Le Mutuum : Le Prêt de Consommation

Le mutuum est un véritable contrat, relevant du droit unilatéral et approprié. Par ce contrat, une personne nommée emprunteur, qui a reçu d'un autre appelé mutuant une certaine somme d'argent ou des choses fongibles, s'engage à rembourser le montant ou la chose du même genre et de même qualité.

• Il s'agit d'un véritable contrat, car il améliore la prestation de la chose.
• Il est unilatéral, car il ne nécessite l'engagement que d'une seule partie, l'emprunteur ; l'obligation qui en découle pour lui est de rendre le montant reçu une fois le contrat arrivé à son terme. Le rôle économique et social du mutuum est d'être un prêt à la consommation.
• Il est de droit strict, car il était protégé par :
  • L'actio certae creditae pecuniae lorsqu'il portait sur un montant d'argent.
  • La condictio triticaria lorsqu'il s'agissait de la livraison de consommables.

Il semble que l'origine historique du mutuum était l'emprunt d'argent.

Les Éléments Personnels

• Le prêteur est la personne qui offre de l'argent ou des consommables.
• L'emprunteur est la personne qui reçoit le prêt.

Pour réaliser le transfert de propriété de ces actifs, le prêteur doit avoir la capacité et le pouvoir de disposition. Le Sénat a interdit de fournir des prêts aux fils de famille (filius familias) communs, nommés Macédoniens ; ainsi, ils n'étaient pas obligés de retourner ce qui leur avait été donné en mutuum, même après la mort du pater familias. Il semble que l'objectif du Sénat était de protéger le pater familias, car selon la tradition, un certain Macedo, filius familias, aurait tué son père pour hériter et payer les dettes qu'il avait contractées.

Bien que le Sénat ait interdit le mutuum au filius familias, s'il payait les sommes empruntées, il ne pouvait pas réclamer le remboursement en alléguant un paiement indu, car ce paiement correspondait à l'extinction d'une obligation naturelle.

Éléments Réels et Effets

Les éléments réels sont l'argent ou les choses fongibles. La propriété de ces choses est transmise lors de la livraison à l'emprunteur. L'élément essentiel est la remise réciproque des biens ou de l'argent. Un autre élément est le consentement mutuel des parties, un accord qui vise le retour de la livraison.

Les Effets du Contrat

Comme la transmission du mutuum survient dans la propriété de l'argent ou des choses fongibles, elle crée une obligation pour l'emprunteur de rembourser un montant égal à celui reçu, de la même espèce et qualité ; c'est-à-dire que la prestation est déterminée par la quantité de l'obligation. L'accord réciproque est gratuit, ce qui signifie que l'on ne peut pas facturer d'intérêts.

Il existe d'autres cas où les intérêts mutuels étaient permis : pour transporter les usurarum stipulatio, ou quand on prête de l'argent pour acheter des produits devant être transportés par mer. Dans ce cas, le prêteur assume le risque et peut exiger un montant supérieur (en prenant également un gage sur les marchandises).

Sûretés Collatérales : Gage et Hypothèque

Le vêtement en Amérique est le pignus. Dans l'Antiquité, le pignus est un droit réel accordé au créancier sur la chose du débiteur ou d'un tiers, né d'un accord entre créanciers et débiteurs et de la livraison au créancier.

Définitions du Pignus

Les sources romaines utilisent le mot pignus de deux manières :

1. À proprement parler, c'est le droit réel qui est transmis par le débiteur pour la possession du créancier.
2. Dans un sens plus large, cela implique aussi la création d'un droit réel sur la chose sans la possession immédiate, ce que l'on appellera ensuite l'hypothèque.

L'hypothèque est l'intérêt de sécurité établi par simple accord entre les parties, sans livraison de la possession de la chose ; elle est souvent désignée sous le nom de pignus conventum.

Origine de l'Hypothèque

L'origine de l'hypothèque se trouve habituellement dans l'accord conclu entre le bailleur et le locataire d'une ferme pour garantir le paiement du loyer par les outils agricoles. Le préteur accordait au propriétaire, lorsque le loyer n'était pas payé, l'interdictum salvianum afin qu'il puisse prendre possession de ces instruments situés sur le domaine.

Cependant, l'interdictum salvianum ne s'exerçait pas à l'égard des tiers en possession des instruments. Pour y remédier, le préteur a créé l'actio Serviana, qui pouvait être dirigée contre quiconque possédait ces outils. Cette actio Serviana a ensuite étendu son application à tous les types d'obligations et de choses, prenant le nom d'actio quasi pigneraticia Serviana, hypothecaria ou in rem.

Depuis la création de l'hypothèque, l'action du pignus diffère du droit de créance classique car elle porte sur une chose qui n'est pas seulement une propriété, mais qui est en possession d'une autre personne.

Constitution du Pignus

Il existe plusieurs manières de constituer un gage :

• Par l'accord des parties ou par disposition testamentaire.
• Par décision judiciaire : le juge décrète le gage ou l'hypothèque pour l'exécution d'une sentence ou par mesure de sécurité dans la missio in possessionem.
• De manière tacite ou présumée : lorsque l'on considère que la personne accepte une garantie de paiement.
• Par la loi : les hypothèques légales, générales ou spéciales, constituées par l'autorité de la loi. Dans l'Antiquité, cela incluait le cas du mutuant ayant payé pour la reconstruction d'un bâtiment.
• Le cinquième moyen concerne les choses achetées par le tuteur avec votre argent (la salle).

Dans l'ère post-classique, l'hypothèque légale générale était courante. Les hypothèques sont dites spéciales lorsqu'elles affectent un bien spécifique, comme le trésor des biens du débiteur fiscal. Une autre hypothèque légale générale est celle de la femme sur les biens de son mari pour garantir la restitution de la dot.