Conseil d'Administration : Structure, Rôles et Responsabilités

Conseil d'Administration

Les Formes du Conseil

• Administrateur Unique
• Plusieurs administrateurs conjointement et solidairement: Tous les administrateurs peuvent agir. Chacun peut exercer tous les pouvoirs du conseil d'administration.
• Plusieurs personnes agissant conjointement, doivent agir à au moins deux.
• Conseil: organe collégial agissant par la réunion de tous les membres. Les changements au sein du conseil doivent être inscrits au registre du commerce.

Administrateurs

En ce qui concerne la capacité d'être administrateur, sauf indication contraire dans les statuts, il n'est pas nécessaire d'être actionnaire. Les administrateurs peuvent être des personnes physiques ou morales.

Interdictions

Sont interdits : les mineurs non émancipés, les incapables, les personnes handicapées en vertu de la loi sur les faillites, celles condamnées pour atteinte à la liberté, la sécurité collective, l'équité, la justice ou pour fausse déclaration, ainsi que les personnes interdites d'exercer le commerce (articles 13 et 14).

Un administrateur se trouvant dans l'une de ces situations doit être démis de ses fonctions à la demande d'un actionnaire (article 34).

La révocation des gérants est une prérogative de la Commission, qui peut l'exercer à tout moment sans justification, et sans avoir à invoquer une juste cause. Les administrateurs sont révocables à la demande de tout actionnaire s'ils ont des intérêts opposés à ceux de la société (article 234). Il est possible de révoquer un administrateur engagé dans un emploi salarié ou une autre activité. La mort de l'administrateur entraîne l'ouverture de la succession, et le conseil est remplacé par des liquidateurs.

Gestion et Représentation de la Société

Les pouvoirs du conseil d'administration (article 209) comprennent la gestion et la représentation de la société. Ces deux fonctions englobent un ensemble complexe de tâches nécessaires au développement de l'activité sociale, c'est-à-dire les opérations quotidiennes de l'entreprise. Ces fonctions de gestion peuvent varier selon les régions.

• Du point de vue des relations extérieures de l'entreprise, les gestionnaires détiennent la représentation exclusive de la société. Ils sont les seuls à pouvoir signer des contrats au nom de la société et à la représenter en justice et hors de celle-ci.
• Du point de vue interne, les gestionnaires sont chargés de préparer les comptes annuels, d'assurer le bon déroulement de la comptabilité, de respecter les obligations fiscales, de convoquer les assemblées générales, etc.
• Du point de vue de l'objet social et de la stratégie de l'entreprise, les gestionnaires sont responsables de la stratégie commerciale (politique commerciale, stratégie marketing...).
• Du point de vue de la rémunération des administrateurs (article 217), le poste de directeur est un mandat gratuit, sauf disposition contraire dans les statuts.

Dans la plupart des grandes entreprises, les gestionnaires sont rémunérés. Cependant, dans les petites entreprises, la rémunération des administrateurs n'est pas toujours fixée.

La rémunération peut consister en une participation aux bénéfices. Lorsque le salaire n'est pas une participation aux bénéfices, l'assemblée générale annuelle doit préciser le montant du paiement.

Fonctions et Responsabilités des Directeurs

Articles 225 et 226. Les administrateurs sont soumis à une obligation de diligence professionnelle, qui exige une connaissance du travail effectué. Cette diligence est celle d'un homme d'affaires. L'obligation de diligence implique une attention particulière aux progrès de la société.

Les dernières réformes législatives ont renforcé le devoir de se tenir informé des progrès de la société. La loi ne permet pas la figure du «directeur dormant». Il est difficile pour un gestionnaire d'échapper à sa responsabilité en prétendant qu'il n'était pas au courant d'un problème. Ce devoir s'accompagne d'un devoir de loyauté et de fidélité, ce qui signifie que l'administrateur doit défendre les intérêts de la société, même au détriment de ses propres intérêts.

Responsabilité de l'Administrateur (Articles 233-241)

• Origine de la responsabilité: Les administrateurs sont responsables des actes ou omissions contraires à la loi, aux statuts ou commis sans la diligence requise, et qui ont causé un préjudice à la société ou à ses créanciers.
• Il s'agit d'une responsabilité conjointe de tous les membres du conseil, même ceux qui n'ont pas participé à l'acte incriminé. Cependant, un administrateur peut échapper à sa responsabilité s'il prouve qu'il n'était pas au courant de la faute, qu'il n'y a pas participé, et qu'il a fait tout son possible pour éliminer le dommage ou s'opposer à l'acte illicite.
• La responsabilité n'est pas engagée si l'acte préjudiciable ou une résolution a été adopté ou ratifié par l'assemblée générale.
• Moyens d'engager cette responsabilité: L'action en responsabilité est intentée par la société. Les défendeurs sont les administrateurs. Si le conseil approuve l'exercice de l'action sociale, les gestionnaires sont rejetés. Une action subsidiaire est ouverte aux membres représentant au moins 5% du capital, si la société a décidé de ne pas agir ou si le conseil est privé de l'exercice de ses droits.

Action sociale: indemnisation des dommages causés à la société par la société.

Action individuelle: concerne les cas où l'action des gestionnaires cause un préjudice aux associés ou aux tiers. Cette action est intentée par l'associé ou le tiers pour obtenir réparation, et non par la société.

Appel des Résolutions

Tous les membres sont soumis aux résolutions du conseil. Ces accords doivent être conformes à la loi, sous peine de contestation (article 159.2).

Les Accords Contestables

• Les résolutions du conseil qui sont contraires à la loi, aux statuts ou qui portent atteinte aux intérêts de la société.
• Les accords nuls sont ceux qui sont contraires à la loi.
• Les accords annulables sont tous les autres, c'est-à-dire ceux qui sont contraires aux statuts ou nuisibles à la société.

Le délai pour contester les accords nuls est d'un an. Le délai pour contester les accords annulables est de 40 jours.

Les accords nuls peuvent être contestés par tous les membres, les administrateurs et tout tiers justifiant d'un intérêt légitime.

Les accords annulables peuvent être contestés par les associés qui ont participé à la réunion et ont enregistré leur opposition à l'accord, les non-participants, les associés privés du droit de vote et les administrateurs.

• Un accord social ne peut être contesté s'il a été valablement résilié ou remplacé par un autre accord social.
• Dans les procédures judiciaires, le juge peut accorder un délai raisonnable à la société pour éliminer la cause de la contestation de l'accord.