Guide Complet sur la Procédure d'Insolvabilité et la Faillite

Caractéristiques de la Procédure d'Insolvabilité

Lorsqu'un débiteur ne peut plus faire face à ses obligations, une procédure de recouvrement forcé peut être engagée. Cela peut conduire à l'aliénation d'une partie de son patrimoine. Cependant, bien que cela soit fait dans l'intérêt du créancier, la situation peut devenir complexe lorsque l'actif financier du débiteur est insuffisant pour payer tous les créanciers ou lorsque le débiteur est en état d'insolvabilité. Pour ces cas, une procédure de faillite est mise en place, qui vise à éviter que les créanciers ne soient avantagés par leur diligence ou leur proximité avec le débiteur.

Prérequis Objectifs et Subjectifs

La déclaration de faillite requiert qu'un débiteur soit en état d'insolvabilité. La Loi sur l'Insolvabilité (L.I.) définit l'insolvabilité comme la situation où le débiteur ne peut pas faire face régulièrement et ponctuellement à ses obligations exigibles (art. 2.2). Cet article offre une notion plus large de l'insolvabilité par rapport à la loi précédente, la qualifiant de non-respect régulier et ponctuel des obligations requises.

La L.I. clarifie la notion d'insolvabilité avec certaines précisions qui diffèrent selon que la demande de déclaration de faillite est déposée par le débiteur ou par un créancier.

Dans le cas où la demande est faite par le débiteur, l'insolvabilité peut être « présente » ou « imminente ». Cela signifie que le débiteur doit justifier qu'il « ne peut pas faire face régulièrement à ses obligations », même s'il doit prouver son endettement et son insolvabilité.

Dans le cas d'une demande par un créancier, l'art. 2.4 de la L.I. stipule que la demande doit être fondée sur :

• Un titre exécutoire ayant donné lieu à une procédure d'exécution ou à une saisie sans libération des biens, mais suffisant pour prouver le paiement.
• La présence de l'un des faits suivants :
  • La cessation générale des paiements courants du débiteur.
  • L'existence de privilèges en attente d'exécution affectant généralement les actifs du débiteur.
  • La liquidation hâtive ou ruineuse des actifs par le débiteur.
  • Le non-respect généralisé des obligations fiscales dues au cours des 3 mois précédant la demande de faillite, du paiement des cotisations de sécurité sociale et du paiement des salaires et indemnités liés aux relations de travail au cours des 3 derniers mois.

Administration de la Faillite

La Loi sur l'Insolvabilité (L.I.) a simplifié l'organe nécessaire à cette question, en se limitant au juge, qui joue un rôle important tout au long de la procédure, et aux administrateurs de l'insolvabilité, que le juge nomme lui-même.

Structure de l'Administration de la Faillite

En règle générale, elle se compose de 3 membres :

• Un avocat ayant au moins 5 ans de pratique.
• Un comptable, économiste, expert-comptable ou titulaire d'un diplôme en administration des affaires, ayant également 5 ans de pratique.
• Un créancier, personne physique ou morale.

Fonctions de l'Administration de la Faillite

• Préparation d'un rapport à présenter au juge sur les faits et circonstances déclarés par le débiteur dans son rapport, l'état des comptes du débiteur et un compte rendu des principales décisions et mesures prises.
• Si la faillite est volontaire, le débiteur conserve les pouvoirs d'administration et de disposition de ses biens, sous l'intervention des administrateurs. Si la faillite est nécessaire, les administrateurs de la faillite ont les pouvoirs d'administration et de disposition des biens du débiteur.

Rémunération des Administrateurs de l'Insolvabilité

La rémunération des administrateurs sera imputée à la masse. L'article 34 de la L.I. stipule que la détermination de la rémunération doit être soumise à des barèmes, qui doivent respecter la proportionnalité entre la rémunération des administrateurs et le degré de difficulté et les exigences de la tâche qu'ils méritent.

Devoir de Diligence et Responsabilité des Administrateurs

Les administrateurs ont le devoir de remplir leurs fonctions avec la diligence d'un gestionnaire et d'un représentant fidèle.

En tout état de cause, l'administration de la faillite est sous contrôle judiciaire.

Les administrateurs de l'insolvabilité sont conjointement et solidairement responsables envers le débiteur et les créanciers des dommages causés à la masse par des actes et omissions contraires à la L.I. ou effectués sans la diligence raisonnable.

Ils peuvent être exemptés s'ils prouvent qu'ils n'ont pas participé à l'acte illicite ou s'y sont expressément opposés.

Définition de l'Actif et du Passif

La Masse Active

Notion de Masse Active

La Loi sur l'Insolvabilité (L.I.) stipule que la masse active est constituée des biens et droits du débiteur à la date de la déclaration d'insolvabilité, ainsi que ceux réintégrés ou acquis jusqu'à la fin de la procédure. Ne font pas partie de la masse active les biens et droits légalement insaisissables.

Séparation des Biens de la Masse

Le principe de séparation des biens stipule que les biens appartenant à des tiers en possession du débiteur et pour lesquels ce dernier n'a pas le droit d'usage, seront restitués par les administrateurs à leurs propriétaires légitimes, sur leur demande.

Si les biens faisant l'objet de la demande de restitution ont été aliénés par le débiteur avant la déclaration de faillite à un tiers qui prétend ne pas pouvoir les restituer, deux solutions sont proposées :

• Exiger la cession du droit de recevoir la contrepartie de la vente si le tiers acquéreur n'a pas encore effectué le paiement.
• La plus courante : informer les administrateurs de l'existence d'une créance correspondant à la valeur des droits et biens vendus, augmentée des intérêts légaux.

Formation de l'Inventaire de la Masse Active

En vertu de l'article 82 de la L.I., l'inventaire doit contenir la liste complète des biens et droits du débiteur intégrant la masse active, en indiquant leur nature, leurs caractéristiques, leur localisation, les données d'identification du registre et leur évaluation basée sur le marché. L'inventaire doit être accompagné d'une liste de toutes les actions qui pourraient être engagées, selon les administrateurs, pour la réintégration de la masse.

Effets de la Procédure d'Insolvabilité

Sur le Débiteur

La déclaration de faillite ne perturbera pas la poursuite de l'activité du débiteur. Cependant, cela n'exclut pas la perte de tous ses pouvoirs d'administration et de disposition sur son patrimoine. Cela dépend si la faillite est volontaire ou nécessaire.

Si le débiteur est suspendu de ses pouvoirs d'administration et de disposition de ses actifs, le juge peut décider de limiter ses droits, comme l'intervention de sa correspondance et de ses communications, l'obligation de résider dans la localité d'accueil et la nécessité d'une autorisation judiciaire pour entrer dans certains bâtiments.

Si le débiteur est une personne morale et non physique, cela n'entraîne pas la destitution des administrateurs de la société, qui continueront à la diriger.

Lorsque la procédure sera qualifiée de faillite frauduleuse ou que les actifs seront insuffisants pour payer les créanciers, le juge pourra décider de saisir les biens des administrateurs.

Les administrateurs sont habilités à exiger des membres des appels de fonds, ou, plus généralement, toute contribution en attente.