Les Sources du Droit Constitutionnel : Guide Complet

Sources du Droit Constitutionnel

Sources Primaires

Elles ne présupposent pas l'existence ou le fonctionnement d'autres sources antérieures, à savoir :

• Le pouvoir constituant authentique (ou originaire)
• La coutume (lorsqu'elle s'impose même contre la loi)
• Le contrat social

Sources Secondaires

Elles présupposent l'existence ou le fonctionnement d'autres sources. Par exemple :

• La jurisprudence
• La réforme constitutionnelle

La Coutume Constitutionnelle

Par l'usage, des actions et des comportements répétés peuvent opérer des changements dans les constitutions.

Pour que cela se produise, il faut que les constitutions durent un certain temps, afin que la coutume puisse se consolider.

La coutume en droit constitutionnel a une portée plus grande que dans le droit commun, parce que :

Pourquoi la coutume est plus significative ?

• Il est beaucoup plus difficile pour les législateurs de prévoir les nombreux détails et situations du droit constitutionnel par rapport au droit ordinaire.
• Si une forte tradition constitutionnelle, même contraire à la loi, venait à se consolider, la loi tomberait en désuétude, et les possibilités pour le législateur de réduire ou d'annuler une telle coutume seraient très minces.
• Si une pratique contraire à la Constitution venait à s'imposer, elle prévaudrait même sur la plus haute juridiction du droit positif, rendant toute action ultérieure pour l'annuler inefficace.

Conventions et Usages Constitutionnels

Parmi les applications de la coutume, on peut distinguer les usages et les conventions.

• Conventions : Règles impératives issues d'un accord. Elles peuvent être explicites ou implicites.
• Usages : Pratiques habituelles répétées, moins contraignantes que les conventions. Par exemple, les règles constitutionnelles de courtoisie en vigueur dans différents pays.

Comment les usages et conventions agissent-ils ?

• L'abandon d'une disposition constitutionnelle.
• Le transfert de pouvoirs ou de fonctions d'un organe constitutionnel à un autre.
• Le fait de compléter ou de préciser les préceptes constitutionnels lorsqu'ils ne sont pas clairs ou sont insuffisamment détaillés.

La Loi comme Source du Droit Constitutionnel

La loi est une source de droit constitutionnel pour les raisons suivantes :

• Parce que la Constitution elle-même, au sens formel, est une loi en soi.
• Parce qu'il existe un nombre considérable de normes juridiques établies par le législateur pour compléter, développer, modifier ou adapter la Constitution.
• Les réformes constitutionnelles formelles sont effectuées par la législation.

La Jurisprudence Constitutionnelle

La Jurisprudence : Source ou non du Droit ?

Si la jurisprudence ne peut créer, modifier ou abroger des lois, peut-elle être une source de droit constitutionnel ?

La jurisprudence est ou n'est pas une source de droit constitutionnel selon les cas, et si oui, pas toujours de la même manière.

Quand la jurisprudence est-elle une source ?

• Dans les pays de Common Law, la tradition juridique et le droit constitutionnel n'ont pas été conçus comme radicalement différents du droit privé.

Quand la jurisprudence n'est-elle pas une source ?

• Dans les pays de droit civil (continentaux européens), bien que cette situation ait évolué.

Attention : Ne confondez pas la question de savoir si la jurisprudence est une source de droit constitutionnel (c'est-à-dire si les juges peuvent créer, modifier ou abroger les constitutions) avec le contrôle de la constitutionnalité des lois.

Le Pacte Constitutionnel

• En fin de compte, la Constitution est un pacte, c'est un contrat entre le peuple et ses dirigeants.
• Un pacte qui fixe des limites et des droits ; au-delà de ces limites, les citoyens peuvent légitimement devenir rebelles.
• Le pacte est lié au passé, mais nous pouvons en parler comme d'une source constitutionnelle dans un sens différent :

Le Pouvoir Constituant

Origine du Pouvoir Constituant

Origine : L'Église presbytérienne anglaise et écossaise au XVIIe siècle, qui s'est opposée au Parlement et à l'absolutisme royal.

De là, le concept est allé en Nouvelle-Angleterre, où il a été appliqué dans les chartes du Connecticut et du Rhode Island.

Principes du Pouvoir Constituant

Le pouvoir constituant implique à la fois :

• Le pouvoir constituant appartient au peuple.
• C'est un pouvoir spécial qui doit être exercé par le peuple lui-même et non par ses représentants.

Types de Pouvoir Constituant

Il peut être divisé en :

• Authentique, originaire ou révolutionnaire (pouvoir brut). Il n'est lié par aucune contrainte légale positive. Il est cependant limité par :
  • Les valeurs légales et politiques,
  • Les règles générales de la justice,
  • Les traditions constitutionnelles communes aux nations civilisées,
  • Le bien commun.
• Dérivé (ou institué) : Le pouvoir est socialement accepté, plus ou moins institutionnalisé et réglementé.