Théorie du droit : sources, principes et validité

1. La loi comme source officielle

Selon Hans Kelsen, la loi offre au juge un cadre de possibilités pour prendre sa décision, et non une solution unique. Le juge doit choisir parmi ces options lors de la détermination de la peine. Ce choix, acte de volonté, revient à déclarer un droit spécifique pour une situation donnée. Chaque décision judiciaire introduit ainsi une norme juridique individuelle, distincte de la règle générale qui l'a permise. Kelsen, en ne considérant que les règles générales, méconnaît le rôle de la jurisprudence dans la création du droit.

L'article 3 du Code civil reconnaît les règles juridiques individuelles comme source formelle du droit, bien que distinctes de la loi en tant que corpus de règles générales. La jurisprudence, ensemble des jugements rendus, n'est pas obligatoire pour les autres tribunaux, mais constitue une source essentielle de connaissance du droit. L'étude des décisions uniformes et répétées permet une compréhension approfondie du droit, au-delà de la simple lecture des textes.

2. Fonctions des principes généraux du droit

2.1. Fonction explicative

Les principes généraux du droit permettent une description technique du système juridique, en fournissant des informations et en mettant en lumière les règles fondamentales. Ils aident les juristes à reconstruire et à exposer de manière systématique les textes normatifs.

2.2. Fonction normative

Les principes généraux du droit contribuent à la mise en œuvre et à la production des règles juridiques. Ils sont utilisés en cas de lacunes, de difficultés d'interprétation ou de conséquences injustes de l'application de la loi. Ils guident également l'activité du législateur dans l'élaboration des normes juridiques.

3. Validité de la loi selon Hobbes

Thomas Hobbes, philosophe anglais du XVIIe siècle, défend un concept contractualiste de la validité de la loi. Partant du principe que l'homme est naturellement égoïste et enclin à la guerre, Hobbes postule un contrat social par lequel les individus renoncent à leur liberté absolue en faveur d'un souverain. Ce souverain impose les lois et définit le juste et l'injuste. La validité de la loi repose donc sur cette subordination inconditionnelle à l'autorité.

4. Théorie de la règle d'exclusion

Développée par Ernesto Zitelman, cette théorie stipule que toute règle de droit est implicitement accompagnée d'une seconde norme excluant de son champ d'application tous les événements non prévus. Par exemple, une règle interdisant l'exportation de cigarettes implique qu'il est permis d'exporter tout le reste. L'ordre juridique est donc composé de règles spéciales et de règles générales exclusives. Cette dernière, aussi appelée Déclaration finale, garantit l'attribution d'une qualification juridique à tous les faits. Ce qui est permis est juridiquement pertinent, car cela implique une obligation pour autrui de ne pas empiéter sur ce domaine de liberté.

5. Définitions

5.1. Personne morale

Une personne morale est une entité fictive capable d'exercer des droits et d'assumer des obligations civiles, et d'être représentée en justice (art. 545 CC).

5.2. Capacité juridique

La capacité juridique est la possibilité d'avoir des droits et des obligations. La capacité d'exercice est l'aptitude des individus à exercer eux-mêmes leurs droits.

5.3. Sanctions

Une sanction est la conséquence juridique de la violation d'une obligation issue d'une norme juridique, d'une loi, d'une peine ou d'un contrat.

5.4. Contrat bilatéral

Un contrat bilatéral est une convention qui crée des droits et des obligations pour les deux parties, comme la vente ou le bail.

6. Responsabilité selon Kelsen

6.1. Responsabilité directe et indirecte

La responsabilité est directe lorsque la personne sanctionnée est celle qui a commis l'acte. Elle est indirecte lorsque la sanction vise une personne autre que l'auteur de l'acte.

6.2. Droit pénal et civil

Le droit pénal contemporain n'admet que la responsabilité directe. La responsabilité indirecte n'existe qu'en droit civil.

6.3. Responsabilité subjective et objective

La responsabilité est subjective lorsqu'elle est liée à l'intention de nuire. Elle est objective lorsqu'elle est indépendante de l'intention.

Niveaux de responsabilité :

• Acte illicite commis avec l'intention de nuire.
• Acte illicite commis sans intention de nuire, mais avec prévision d'une issue défavorable.

Le droit pénal admet le principe de la responsabilité subjective.

7. Déni de droit pour le réalisme juridique américain

Le réalisme juridique américain met l'accent sur l'application de la loi et les relations entre les concepts juridiques et les faits. Pour cette école de pensée, le droit est un ensemble de décisions influencées par les émotions du juge (croyances, idéologie, etc.). La loi et les autres sources du droit ne déterminent pas complètement la décision. Il n'y a donc pas de certitude dans l'attribution des droits subjectifs, considérés comme fictifs par le réalisme scandinave. Seul le sentiment d'obligation est réel.